律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦

■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列二：

保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范

戚谦 河南成务律师事务所 13837159892

　一、签订保密协议——保护商业秘密的直接手段
　　商业秘密作为一种智力成果权，如果有关人员不通过保密措施自己主张权利，那么从法律上就没有主观占有该财产的主观意图，因而不能构成该商业秘密的权利人。因此，法律要求权利人必须对商业秘密采取保密措施，这就是商业秘密的保密性或管理性。　
企业在生产经营过程中，其商业秘密必定得加以利用，无论其职工或是第三人都有机会接触、知悉商业秘密，所以企业应当与接触商业秘密的人员建立一个明示的保密措施，即签订保密协议。　

　★（一）保密协议的主要内容：
一般而言，规范的保密条款（或者可以是独立的保密协议）应当包含以下内容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围；
（2）合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束；
（3）受约束的保密义务人在未经许可的情况下，不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域；
（5）保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容；
（6）不相关的员工不可接触或了解商业秘密；
（7）保密信息应当在合同终止后交还；
（8）保密期限在合同终止后仍然保持有效；
（9）违反保密义务的，应当承担明确的违约责任。

　　1、商业秘密的范围。
商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
河南成务律师事务所的戚谦律师提醒注意，所有具备法定构成要件的信息都是商业秘密，其范围远远不止目前立法所列举的类型。 商业秘密包括技术信息和经营信息，具体来讲一般可包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。需要注意的是，无论是技术信息还是经营信息，作为权利人主张权利时，都必须明确指出秘密信息的“秘密点”，而不能笼统的说某项技术或者某份资料是商业秘密。
实践中，属于商业秘密范围，主要包括以下几类：（1）技术信息。即人们在科研和技术创新活动中所获得的技术方案、技术数据等。（2）经营信息。即在商业经营活动中所形成的经营计划、经营总结，如投资计划、销售计划、客户名单等。（3）管理信息。即企业在组织和管理活动中所形成的方法、经验，如管理模式、管理诀窍等。（4）其他信息。除上述三种以外的其他符合商业秘密构成要件的信息。

企业应当根据自己的实际情况，在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密，达到职工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意区分商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能。职工只是对于公司的商业秘密承担保密义务，而一般的知识、经验和技能是职工人格的一部分，公司无权将其列为公司商业秘密予以保护。
避免笼统的将所有的信息或技术都约定为商业秘密，实践中既不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。

2、保密主体
用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订商业秘密保护条款（协议），而不是普通员工或职工，更不能是全体员工。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。
实践中，商业秘密保护主要应针对公司企业的6类关键岗位员工：（1）高层管理者，他们往往掌握企业的核心商业秘密；（2）技术研发人员，因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息；（3）高级营销人员，他们直接掌握着大量的客户资源；（4）重要管理岗位的人员，如ＨＲ、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；（5）秘书人员，其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。
尽可能限制商业秘密的知悉范围。企业应尽量控制知悉商业秘密的员工人数，也尽可能实行分段或分部接触，各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如：某饮料由原液A和原液B混合而成，可以将有关人员分成生产原液A和原液B的两个组，互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。

　　 3、保密期限。
法律对保密的期限没有规定，可以是长期的，直至其进入公知领域。
鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在保密协议中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。

　　 4、保密义务和泄密行为。在保密协议中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。

　　 5、违约责任和赔偿方式。在保密协议中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。

★（二）签订保密协议应注意的几个问题：

　　1、签定保密协议的法律依据　　
　　企业在与职工签定保密协议时，常常会遇到职工拒绝签定的情况，有的职工认为自己并没有接触企业机密，没有理由要签定保密协议，企业也担心保密协议签定后能否受到法律保护，这里我要告诉大家，签定保密协议是有充分的法律依据的。　　
江西省宜春市人民政府


宜春市人民政府关于印发宜春中心城区客运出租汽车管理办法的通知


宜府发〔2012〕12号



市政府各部门：

经市政府第5次常务会议研究同意，现将《宜春中心城区客运出租汽车管理办法》印发给你们，请结合工作实际，认真贯彻执行。



二〇一二年五月十一日



宜春中心城区客运出租汽车管理办法

第一章　总　则

第一条　为加强宜春中心城区出租汽车客运行业的管理，保障经营者和乘客的合法权益，提高出租汽车服务质量，提升群众出行幸福指数，根据国家、省有关法律、法规，结合我市实际，制定本办法。

第二条　凡在宜春中心城区规划范围内经营出租汽车客运业务的经营者及其从业人员和出租汽车驾驶员，均须遵守本办法。

第三条　本办法所称出租汽车，是指具有合法营运资格、按照乘客意愿、用五座以下轿车提供客运服务、以行驶里程和时间计费的客运车辆。

第四条　市交通运输主管部门负责组织领导宜春中心城区出租汽车行业的监督管理工作，其所属的市道路运输管理机构具体负责本办法的实施。

发改委、公安、城乡规划建设、城管、工商、税务、物价、质量技术监督、财政等部门，应当按照各自职责协同做好出租汽车行业的管理工作。

第五条　市交通运输主管部门应依据国家、省有关规定和全市经济社会发展规划，会同有关部门编制出租汽车的发展规划以及出租汽车的数量、乘车点及停车场（站）的年度发展计划，报经市政府后下达执行。

第六条　市道路运输管理机构应当采取招标方式配置出租汽车客运经营权，择优确定经营者。

第七条　宜春中心城区出租汽车行业实行公司化管理，倡导出租汽车经营者实行集约化、规模化经营。

第二章　经营许可

第八条　从事出租汽车客运经营实行：出租汽车经营者资格许可、车辆经营许可和驾驶员客运资格许可制度。

第九条　申请从事出租汽车客运经营的，必须符合下列条件：

（一）有符合国家标准和行业有关规定的客运出租汽车和相应的资金；

（二）有与经营规模相适应的停车场地和经营场所；

（三）有与经营规模相适应的专业技术人员、管理人员和符合规定的驾驶员；

（四）有与经营方式相配套的经营管理、安全生产管理、客运服务等方面的制度。

（五）法律、法规、规章规定的其他条件。

第十条　申请从事出租汽车客运经营的车辆，应当具备下列条件：

（一）符合国家和行业规定的技术标准、环保标准，并经检测合格；

（二）按照规定配置、安装出租汽车标志灯、空车待租标志、附打印装置的计价器、车载终端监控设备、安全防范装置和座套等服务设施；

（三）按照规定喷涂车身颜色，标明经营者名称、监督投诉电话，张贴标价牌；

（四）法律、法规、规章规定的其他条件。

第十一条　从事出租汽车客运经营的驾驶员，应当具备下列条件：

（一）取得相应的机动车驾驶证，并有三年以上驾龄；

（二）年龄不超过六十周岁；

（三）近三年内无重大以上且负同等以上责任的交通事故记录；

（四）有《中华人民共和国道路运输从业人员从业资格证》（以下简称从业资格证），并已按相关要求注册。

第十二条　申请出租汽车道路运输经营许可证、车辆营运证和从业资格证的，应当提交申请书及符合规定条件的相应材料，报市道路运输管理机构审批。

第三章　营运管理

第十三条　依法取得的出租汽车客运经营权不得转让，法律、法规另有规定的除外。

第十四条　出租汽车客运经营者应当遵守下列规定：

（一）公布服务监督电话，及时处理投诉；

（二）建立出租汽车驾驶员管理档案、轮班制度和岗位培训制度；

（三）保持车况良好、车容整洁；

（四）执行价格主管部门制定的运价和收费标准，使用地方税务部门监制的票据；

（五）按规定向道路运输管理机构报送有关统计报表；

（六）建立健全安全责任制度，治安防范措施，对营运车辆实行动态管理，确保运行安全；

（七）加强对职工的法制教育、交通安全教育、职业道德教育和业务培训工作，提高职工的政治素质和业务技能，维护社会稳定和运输市场秩序；

（八）不得异地经营，不得从事或者变相从事班线客运经营；

（九）不得使用报废、检测不合格、擅自改装和其他不符合国家规定的车辆从事出租汽车经营；

（十）执行政府指定的外事、抢险、救灾等应急运输任务；

（十一）依法应当遵守的其他规定。

第十五条　出租汽车驾驶员应当遵守下列规定：

（一）衣着整洁，文明礼貌，规范服务。

（二）随车携带车辆营运证、从业资格证、驾驶证和车辆行驶证。

（三）按照乘客要求的路线行驶；乘客未提出要求的，应当选择最佳路线行驶；需要绕道行驶的，应当征得乘客同意。

（四）未经乘客同意，不得搭乘其他乘客。

（五）按照出租汽车里程计价表显示的金额收取运费，并出具有效收费凭证；按包车计费的，使用包车发票。

（六）在营运时应规范服务，礼貌待客，提倡讲普通话。保持车容车貌整洁，不沿街乱停乱放，自觉遵守交通安全法规和城市管理规定。

（七）正确使用计价器和车用气瓶，不得私自拆卸或调校计价器和车用气瓶，计价器和车用气瓶发生故障，不得继续营运，应及时到质量技术监督部门许可的计价器和车用气瓶修理部门修理。出租汽车的计价器和车用气瓶应定期送检。

（八）自觉维护行业信誉，不得向乘客索要物品和小费。乘客下车后，应立即检查车内有无乘客遗失的物品，发现有时，应及时归还给失主，如一时找不到失主，则应送交公司协助查找，不得私自留用。

（九）依法应当遵守的其他规定。

第十六条　除下列情形外，出租汽车驾驶员不得拒载：

（一）乘客不能控制自己行为且无人随车监护的；

（二）乘客携带易燃、易爆、有毒等危险品的；

（三）乘客不愿按照规定计费标准支付车费的；

（四）乘客要求违反道路交通安全有关法律、法规和交通管制的。

第四章　监督检查

第十七条　出租汽车客运经营者和驾驶员应遵守相关法规和本管理办法，接受市道路运输管理机构的监管。

第十八条　市道路运输管理机构应制定考核办法，对出租汽车客运经营者和驾驶员实行年度综合考评。

第十九条　市道路运输管理机构应当建立投诉举报制度，公开投诉电话，接受社会监督。

第二十条　遇有下列情况之一时，乘客可以拒绝付车费，并向市道路运输管理机构投诉：

（一）无计价器或有计价器不使用的；

（二）驾驶员不出具车费发票的；

第五章　法律责任

第二十一条　交通运输主管部门、道路运输管理机构及其他有关部门的工作人员有下列行为之一的，依法给予处分：

（一）不依照法定条件、程序和期限实施行政许可的；

（二）参与或者变相参与出租汽车经营的；

（三）发现违法行为不及时查处的；

（四）违反规定拦截、检查正常行驶出租车辆的；

（五）违法扣留出租汽车、车辆营运证的；

（六）索取、收受他人财物，或者谋取其他利益的；

（七）其他违法行为。

第二十二条　对违反经营许可管理的行为，按下列规定予以处罚：

（一）未经许可擅自从事出租汽车客运经营的，由市道路运输管理机构责令停止经营；有违法所得的，没收违法所得，处违法所得二倍以上十倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足二万元的，处三万元以上十万元以下罚款；

（二）出租汽车客运经营者非法转让、出租道路运输许可证件的，由市道路运输管理机构责令停止违法行为，收缴有关证件，处二千元以上一万元以下罚款；有违法所得的，没收违法所得。

第二十三条　对违反出租客运管理的行为，按下列规定予以处罚：

（一）出租汽车驾驶员无故拒载乘客，或者未经乘客同意，搭乘其他乘客，以及不按照里程计价表显示金额收取运费的处以一百元以上五百元以下的罚款；

（二）出租客运经营者异地经营的，由市道路运输管理机构责令改正，处一千元以上三千元以下罚款；情节严重的，吊销其道路运输经营许可证；

（三）出租汽车客运经营者不按规定维护和检测运输车辆的，由市道路运输管理机构责令改正，处一千元以上五千元以下罚款；

（四）出租客运经营者使用擅自改装已取得车辆营运证的车辆的，由市道路运输管理机构责令改正，处五千元以上二万元以下罚款；

（五）出租汽车未按规定携带车辆营运证、从业资格证等证件的，由道路运输管理机构责令改正，处警告或二十元以上二百元以下罚款；

（六）出租汽车未按规定安装或者正常使用车载终端实时监控设备的，由市道路运输管理机构责令限期改正，逾期未改正的，处五百元以上二千元以下罚款。

第二十四条　对违反从业资格证管理的行为，按下列规定处罚：

（一）未取得从业资格证或者超越从业资格证核定范围，驾驶出租汽车从事经营活动的，处二百元以上二千元以下的罚款；

（二）使用失效、伪造、变造的从业资格证，驾驶出租汽车从事经营活动的，处二百元以上二千元以下的罚款；

（三）转借、出租、涂改从业资格证的，处二百元以上二千元以下的罚款；

（四）未办理注册手续驾驶出租汽车从事经营活动的，处五十元以上二百元以下的罚款；

（五）聘用未取得从业资格证的人员，驾驶出租汽车从事经营活动的，处一千元以上三千元以下的罚款；

（六）聘用未按规定办理注册手续的人员，驾驶出租汽车从事经营活动的，处一千元以上三千元以下的罚款；

第二十五条　对出租车营运中擅自提价等违反价格管理法规的行为，由价格主管部门根据《价格法》和《价格违法行为行政处罚规定》等法规予以处罚。

出租车营运中凡发生其他违法违规行为的，由相关职能部门按各自法规予以处罚。

第六章　附　则

第二十六条　本办法由宜春市人民政府交通运输行政主管部门负责解释。

第二十七条　本市所辖各县（市）的出租客运管理，根据各县（市）实际可参照本办法执行。

第二十八条　本办法自公布之日起实施，原《宜春市城区客运出租车管理暂行办法》同时废止。