浅谈汉唐法律儒家化
——试论客观看待封建法制思想（客观看待儒家思想的作用）

陈锦良


一、 封建法律史中的儒家思想之起源（汉律儒家化之封建思想史背景）
（一） 浅谈汉律之儒家化
1、汉律儒家化之开端
（1）汉律儒家化之历史背景
（2）汉律儒家化之思想背景
2、汉律儒家化的具体表现
（1）立法指导思想之表现
（2）律法方面之表现
（3）司法方面之表现（浅谈春秋决狱）
3、汉律儒家化之历史影响
（二）浅谈唐律之儒家化
1、唐初立法之历史背景
（1）随末唐初的历史背景对立法者之立法思想之影响
（2）汉律秘唐初立法思想之比对，注重民事立法完备（荀子之舟水之说）
2、唐律儒家化之具体表现
（1）立法思想方面
（2）律法之儒家——屈法伸礼以维护家族纲常伦理·家庭财产支配权，连坐制度。
（3）司法之儒家化
3、唐律在秋国法制史上的影响
（1）以礼为立法根据
（2）以礼为定罪量刑标准（上犯下，下犯上）
（3）以礼注释法律
三、在当今法制社会如何看待汉唐法律儒家化这一历史现象

浅谈汉唐法律儒家化
一、封建法制史中的儒思想想之起源。
儒家思想这一中华文明智慧的明珠产生于先秦的春秋战国之际，其缔造者是历朝历代中国文人膜拜的孔子，当时社会处于从奴隶制走向封建制的剧烈动荡时期。在思想领域，西周以来的天赋神权观念已经动摇，反映并维护宗法等级制度的周“礼”也已崩溃。孔子对这些变化嗤之以鼻，希望恢复周代以礼为准则而构筑起来的社会制度，及其于这种制度而产生的社会秩序。为了这一目的，孔孟推出了“仁义礼智信”，“五常”之一儒家思想核心，其中“仁”指的是仁爱之心，施于政治便成为仁政，“义”指的是公直、正义；“礼”则指的是一种社会政治制度和家庭理规范，“智”则指的是智慧及其运用，而“信”则指信用、信誉。该五常及孟子加之以“勇”被后世儒家弟子奉为常理，常理——即不可违反的真理，时时刻刻都要遵循的定理。而在后世从政的儒家学者更是将这种信条施之以政，如“仁政”、“德王天下”更出现了后面的“引礼入法”。但以“礼”做为社会行为规范在那个思想动荡，战乱纷争的时代显然是不实际也不可能的。于是经过战乱过后，秦因其商秧变法而产生的强大国力统一中国脱颖而出，秦统治者所器重的法家思想给其带来了迅速的崛起，但也因其统治的残酷而迅速瓦解，因其统治者倾向于法家思想也同时给儒家思想以——“焚书坑儒”这一重创，到了汉代，经大儒董仲儒，才又将儒家思想重新振作，并成统治者和社会的主流思想，即以儒家思想做为思想统治之工具。
一） 浅谈汉律之儒家化
汉律的儒家化始于汉武帝期，这是中国历史上儒家思想成为主流思想的开端，也正是因此，儒家思想在中国历史上影响范围之大，历史之久以至其他思想都无可比拟，正是从董仲舒开始，从法律到社会思潮，从人们的社会行为规范到家庭伦理甚至个人行为无处不及，也由此，到二十世纪上半叶，一直影响着绝大多数中国人的思想和行为。
1、汉律儒家化之开端
既然说从汉化开始儒家思想成为中国的统治思想或者说是其统治了中国人的思想及行为，那么儒家思想又是如何达到这一登峰造极之效果的呢？这便是汉儒董仲舒提出的《春秋》大一统思想并为汉武帝采纳，进而董仲舒更提出“罢黜百家，独尊儒术”而又为汉武帝采纳开始的。
1）汉律儒家化的历史背景
经历了秦朝的苛政和楚汉之争的多年战乱，汉初统治者着重于重建社会生产力，实行以“无为而治”的黄老思想为中心统治，经过七十年的恢复发展，生产力和社会财富世大的发展和积攒，而汉初分封的诸侯王也因此而势力强大起来，构成对中央集权的威胁，至此汉初“无为而治”的思想对这种威胁似乎有些力不从心，而单纯依靠法家思想的统治又会引至秦朝灭亡悲剧的重演。据此，统治者急需一种比黄老思想更有力，比法家思想更温柔的手段来施行统治。汉武帝提出“举贤良方正，直言极谏之士”的诏书，而董仲舒对以《春秋》大一统之思想提出“罢黜百家，独尊儒术”并大德施教化，辅之以刑罚，即德主刑辅，为武帝采纳，至此儒家思想重登中国政治历史舞台。
2）汉律儒家化的思想背景
汉初七十年，统治者施行以黄老思想为主，以法家思想为辅的统治，终于达到了“文景之治”的效果，但在丰富的物质基础之上，旧有的法律已不足以调解基于人们丰富的物质财富上的复杂的社会关系，而各诸侯实力的强大，而又各自为政甚至蠢蠢欲动对中央集权统治的威胁更是愈演愈烈；针对这种形势，董仲舒指出了这种思想上的混乱应以儒家经典《春秋》统一思想，“罢黜百家，独尊儒术”。并以儒家礼治思想钳制社会思想和行为。另外，又结合秦朝灭亡的历史教训，看到法家思想只能“诛恶”而不能“劝善”的弊端，提出了《春秋繁露·基义》中“圣人多其爱而少其严，厚其德而简其刑”即“德主刑辅”之说。以顺应统治者的需求。
董仲舒看到春秋战国时期儒家思想不为重视的历史，于是将儒家的五常“仁、义、礼、智、信”和法家的“三纲”结合，更系统地将“三纲”论述为“君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲”等思想赋之以阴阳家神秘化的表述结合起来满足统治的需要。
也就是说董仲舒以儒家经典思想为基础，结合了法家、阴阳家和道家顺应天意、道法自然的思想并将儒家的家庭伦理、理想社会形态纳入了统治思想的范畴，进而在法律上影响了汉律以至历朝历代的立法和人文思想、生活习惯、道德规范，进而更使儒家思想法律化、制度化。
2、汉律儒家化的具体表现
随着董仲舒的观点被汉武帝所接受，董仲舒也因而晋身于统治阶层中较高的位置，进而对立法、司法有着重大影响，也因此对中国几千年的封建史和思想史产生了巨大的影响。
1）在立法指导思想方面
首先，董仲舒提出了“天子受命于天，天下受命于天子”（《春秋繁露·为人者天》）的君权神授思想，将皇权神化，认为皇帝是百姓与上苍的中介，或者说代理，可以代天行赏或行罚。皇帝的至尊权威不受任何侵犯，否则以法律形式规定了最严厉的刑罚。凡是侵害皇帝个人和皇权统治的行为均视为最严重的犯罪。均构成“死罪”，如“欺漫”、“诋欺”、“诬”、“废格沮事”、“诽谤”甚至“腹诽”和“阿党”，“通行饮食”、“见之故纵”等罪名，有一些是对皇权统治构成危胁的罪名但更多的是对皇帝个人权威的法律保护，即皇帝个人代表了国家意志。这与以后儒家强调皇帝的权威是分不开的，而董仲舒则利用神化将其合法化。本来法律是用以维护统治阶级的利益，而儒家化的汉律则首先赋予皇帝特殊的人格，不受任何限制。其至尊地位，在法律上规定任何侵犯皇帝言行的行为都是大逆不道的罪行，甚至心理活动都不可以，如“腹诽”罪即在心里诽谤朝政，大臣颜异因此而被杀。这正是儒家重视内在修养这一特点在立法上的表现，儒家思想中的“八目”相当重视内在修养，而儒家化后的汉律也将心理因素做为犯罪与否和犯的是什么罪的依据。针对保护皇权的法律就更是如此。
其次，董仲舒提出了“德主刑辅”之思想，法律教育互补说，而非单纯的惩罚目的说，也据此减刑了许多肉刑，使犯罪者得以改过机会，而非将其处死做为处罚目的。他主张以德教为主，兴办学校，提倡儒家教育，把犯罪苗头从心理上消灭掉。而刑罚只是辅助之作用，而不象秦朝统治以刑罚多、刑罚重，一味强调“刑以杀为威”，并且以刑罚做为目的而忽视教育的作用，这在立法指导思想上吸取了秦朝残酷统治的历史教训，结合西汉初年统治阶层无为而治的统治思想，取其中间位置的德主而刑辅，即不单纯采取法家单纯的苛刑重典不近人情的惩罚目的学说，又不单纯的以教育为唯一方式，而是采取了儒家所谓中庸之说有主有辅，而孔子的刑罚教育目的学说在这里发挥了极大作用。孔子的认为教育以德礼教化百姓，便可达到“礼仪之邦”无为而治的目的。而对于那些“斗筲之性”的人则刑罚，而这种人只占少数，因此以德礼教育为主，刑罚为辅即可将统治推向仁政，因此在汉朝的立法上比秦朝更倾向于统治阶级利益的维护和家庭伦理观念的约束。其思想实质便是儒家的“三纲、五常”思想，这便引出了——礼律融合，三纲五常的尊卑思想指导立法或者说是指导了法律的价值取向。
“三纲”二字最早见于《韩非子》这一法家著作，而“三纲五常”连用则是在董仲舒之后的《白虎通义》中。不过对“三纲五常”作全面、系统论述的还是董仲舒，可以看得出董仲舒是以儒家经典为基础，结合了法家、阴阳家及道家之说，并为之所用，董仲舒在《春秋繁露·基义》中说：“凡物必有合…阴者阳之合，妻者夫之合，子者父之合，臣者君之合。”及“君臣父子夫妇之义，皆取诸阴阳之道。君为阳、臣为阴；父为阳、子为阴；夫为阳，妻为阴…是故臣兼功于君，子兼功于父，妻兼功于夫”，又说“丈夫虽贱皆为阳，妇人虽贵皆为阴”。而在《春秋繁露·顺命》中说“天子受命于天，诸侯受于天子，子受命于父，君妾受命于君，妻受命于夫”基于这种思想指导在立法过程中很多汉律的条文都体现了这一思想根源，也使“三纲”除了做为一种道德规范外，更成为一种强制性的社会行为规范，至此个人、家庭、社会与政治统治从行为规范到法律制度形成了内在的统一。
而“五常”之道是董仲舒在汉武帝一次策问中提出，其服务对象主要是维护大一统政治局面，他说：“夫仁义礼智信，五常之道，王者所当修饰也。王者修饰，故受天之佑，而享鬼神之灵，德施于外，延及群生也”——《汉书·董仲舒传》。可见“三纲”是用以约束臣民，而“五常”则延及范围包括君主，以礼区分社会等级的尊卑制度和行为标准，而“仁、义、礼、智、信”则是整个社会的伦理本位和道德价值标准，其中君主的表率作用亦不乏其中。
西藏自治区人民政府


西藏自治区测量标志保护管理办法

西藏自治区人民政府令第30号


　　《西藏自治区测量标志保护管理办法》，已经2000年9月28日自治区人民政府第16次常务会议通过，现予发布施行。
　　

自治区主席 列确
二000年九月三十日


西藏自治区测量标志保护管理办法

第一章 总 则


　　第一条 为了加强测量标志的保护和管理，保障国民经济建设、国防建设、科学研究的需要，根据《中华人民共和国测绘法》和《中华人民共和国测量标志保护条例》、《西藏自治区实施〈中华人民共和国测绘法〉办法》等有关法律、法规，结合西藏实际，制定本办法。
　　第二条 在本自治区行政区域内建造、保管、使用和拆迁测量标志适用本办法。
　　第三条 本办法所称测量标志，是指建造在地上、地下和建筑物上的永久性测量标志和在测量中使用的临时性测量标志。
　　永久性测量标志包括：各等级三角点、卫星定位点、基线点、导线点、军用控制点、天文点、重力点、水准点、形变监测点、界址点的觇标、观测台墩、标石标志、钢质或木质觇标和其他固定测量标志。
　　临时测量标志包括：测绘单位插立的测旗、标杆和地面打入的木桩等。
　　第四条 测量标志是国家经济建设和科学研究的基础设施，各级人民政府、社会团体、企事业单位以及公民个人都有管理和保护测量标志的义务。
　　第五条 自治区测绘行政主管部门负责全区的测量标志管理保护工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻执行测绘法律、法规和规章，制定测量标志保护管理措施；
　　（二）掌握区内测量标志情况，建立测量标志档案；
　　（三）负责组织测量标志的检查、维修和保护工作，开展保护测量标志的宣传工作；
　　（四）指导和监督检查各地（市）、县的测量标志管理工作。
　　第六条 各地（市）、县人民政府管理测绘工作的部门或受自治区测绘行政管理部门委托的单位，按行政区划和职责分工负责本行政区域内的测量标志管理工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻执行测绘法律、法规和规章，制定本行政区域 内测量标志保护管理制度；
　　（二）委托有关单位和人员，保管测量标志；
　　（三）掌握测量标志完好情况，建立本行政区域内测量标志档案；
　　（四）组织对本区域内测量标志的检查和维护工作，年末向上级管理测绘工作的部门汇总上报测量标志保护管理情况；
　　（五）处理测量标志损毁事件，协助公安、司法机关调查处理破坏测量标志案件。
　　

第二章 测量标志建造和拆迁


　　第七条 新建测量标志应当执行国家统一的技术标准，点位应当选择在有利于长期保管的地方，设立明显指示标记。
　　一般不得选择在军事禁区、军事管理区新建测量标志；确有必要的，应当由自治区测绘行政主管部门商有关军事部门批准。
　　禁止在同一地点重复建造相同或低于原等级的同类测量标志。
　　第八条 测绘单位建造测量标志占用土地应当按《中华人民共和国土地管理法》和其他有关规定，办理土地使用手续。
　　第九条 征用建造测量标志的占地面积，有地面标志的为36－100平方米，仅有地下标志的占地为16－36平方米。
　　第十条 任何单位和个人不得阻挠和阻止测绘单位按规定征用测量标志用地和在建筑物上建造测量标志。测绘单位征用的测量标志用地，属于国有，不征收城镇土地使用税。
　　第十一条 进行工程建设应当避开永久性测量标志；确实不能避开需要拆迁永久性测量标志或者使永久性测量标志失去使用效能的下列情形，工程建设单位应当向当地管理测绘工作的部门提出申请，报经自治区测绘行政主管部门批准后，由当地管理测绘工作的部门通知测量标志保管单位和保管人员监督拆毁。
　　（一）因重点工程建设需要又无法避开的；
　　（二）设在建筑物上，因建筑物需要改造或拆迁的；
　　（三）因不可抗拒和不可改变原因而失去使用效能的；
　　（四）标志濒临倒塌又无法修复的。
　　第十二条 四等以上测量标志的拆迁，除依法应当由国务院测绘行政主管部门审批的外，由自治区测绘行政主管部门审批。 拆迁各测绘单位和部门的测量标志，申请拆迁单位应当征得有关部门的同意后，报自治区测绘行政主管部门审批；拆迁军队建造的测量标志，应当征得有关军事部门的同意。
　　其他测量标志的拆迁，由各地（市）人民政府管理测绘工作的部门审批，并报自治区测绘行政主管部门备案。
　　第十三条 拆迁测量标志或者使测量标志失去使用效能的单位和个人，应当按照国家的有关规定向原审批部门支付迁建费。
　　第十四条 测量标志的重建工作，由收取测量标志迁建费的部门组织实施。
　　

第三章 测量标志的委托保管


　　第十五条 测量标志建造单位应当与测量标志设置地的县、乡人民政府有关部门办理测量标志委托管理手续，由受委托单位指定专人保管。
　　第十六条 测量标志建造单位应当与受委托单位和保管人员签定《测量标志义务（委托）保管书》一式四份。测量标志建造单位和受委托单位或保管人员备一份，由测量标志建造单位报测量标志所在地管理测绘工作的部门和自治区测绘行政主管部门各一份。
　　第十七条 受委托保管测量标志的人员应当持有自治区测绘行政主管部门统一制发的《测量标志保管员证》。测量标志保管员，因工作调动、迁居、亡故或其他原因，确实不能继续履行保管义务的，由乡人民政府和保管单位重新指定保管人员，办理交接手续，并将变更情况报当地管理测绘工作的部门。
　　第十八条 测量标志档案应当指定专人管理，制定相应的保密制度和使用管理制度。
　　第十九条 各级人民政府管理测绘工作的部门应当收集整理本行政区域内各种测量标志档案，并向上级管理测绘工作的部门提供测量标志档案及其他有关材料。
　　第二十条 测量标志保管单位和保管人员的职责：
　　（一）制止损坏、移动测量标志的行为，检查使用后的测量标志完好情况；
　　（二）监督测量标志的使用和拆迁，检查和维护测量标志；
　　（三）发现所保管的测量标志移动、损坏、盗窃和倒塌时，应当及时报告当地管理测绘工作的部门，并协助有关部门查明原因；
　　（四）每年年末前向当地管理测绘工作的部门报告测量标志的完好情况。
　　

第四章 测量标志的维修与检查


　　第二十一条 自治区测绘行政主管部门应当会同其他有关部门，根据国家制定的规划，制定全区测量标志维修规划，并组织协调有关部门和单位统一实施。
　　第二十二条 承担维修测量标志的各管理测绘工作的部门，应当按任务大小，有计划地做好测量标志的维修工作。
　　第二十三条 自治区测绘行政主管部门负责国家四等以上测量标志维修经费管理。维修测量标志的经费由自治区测绘行政主管部门向财政部门申请解决。
　　第二十四条 承担维修任务的单位，应当将测量标志的维修情况和标图，报自治区测绘行政主管部门和测量标志设置。地管理测绘工作的部门。
　　第二十五条 各县管理测绘工作的部门或受委托管理测绘工作的单位对本行政区域内的永久性测量标志，每年应当组织进行抽查，每隔五年应当组织进行一次全面检查，并将检查结果报各地（市）管理测绘工作的部门，由其汇总后报自治区测绘行政主管部门。检查发现的问题，应当及时进行处理。
　　第二十六条 测量标志的检查内容包括：测量标志的保护管理情况、测量标志保管人员履行职责情况、保护测量标志的宣传教育等情况，分析研究测量标志被破坏的原因和需要落实的保护措施。
　　第二十七条 军用测量标志的检查、维修工作，由军队测绘主管部门负责组织实施。
　　

第五章 测量标志的使用和管理


　　第二十八条 使用测量标志的单位或人员，应当持有《测绘资格证书》和测绘工作证件或县级以上人民政府管理测绘工作的部门出具的证明，并接受当地人民政府管理测绘工作的部门的监督管理和测量标志保管员的查询。
　　第二十九条 测绘人员使用测量标志后应当恢复原状，保持测量标志完好无损。如发现有损坏情况，应当立即通知测量标志保管人员并向有关部门报告。
　　第三十条 测绘单位完成任务后，应当将该地区使用过的测量标志情况，报自治区测绘行政主管部门和测量标志设置地管理测绘工作的部门。
　　第三十一条 承担市场测绘项目的测绘单位，依照国家和自治区的有关规定，缴纳测绘基础设施费，用于测量标志的维护。
　　第三十二条 自治区测绘行政主管部门和各地（市）、县管理测绘工作的部门，应当对本行政区域内的永久性测量标志建档，并设专人负责管理，建立健全相应的管理制度，负责收集整理和提供有关测量标志的资料。
　　第三十三条 测量标志档案包括：
　　（一）国家和自治区发布的有关保护测量标志的法律、法规和文件等；
　　（二）《测量标志委托保管书》、《测量标志委托保管登记表》、《测量标志卡片》和《测量标志汇总表》以及标注在1：10万地形图上的《测量标志分布图》；
（三）测量标志维修普查、检查资料；
　 （四）测量标志占地征用、测量标志损毁事件处理情况的资料；
（五）经过批准拆迁测量标志的有关材料；
（六）测量标志保管人员的情况以及保管人员的变更情况；
　　（七）其他应当归入档案管理的材料。
　　第三十四条 测量标志的保管单位和保管人员不得干扰测绘人员按规定使用测量标志，不得向测绘人员索要保管费。
　　第三十五条 禁止下列损害测量标志或使测量标志失去使用效能的行为：
　　（一）在测量标志占地范围内，烧荒、耕种、取土、挖沙或者侵占永久性测量标志用地的；
　　（二）距测量标志50米范围内采石、爆破、架设高压电线，或者距测量标志1000米范围内进行射击的；
　　（三）在测量标志的觇标架上附挂电线和通讯线、设置观望台、搭建帐篷、拴系牲畜或者设置其他有可能损毁测量标志的附着物的；
　　（四）擅自攀登各种测量标志觇标，移动、震动和损坏地下标石的；
　　（五）擅自拆除设有测量标志的建筑物或者拆除建筑物上的测量标志的；
　　（六）在测量标志的占地范围内建造建筑物或者在附近建造影响其使用效能的建筑物的；
　　（七）其他有损测量标志安全和使用效能的。
　　第三十六条 对测量标志保护管理做出贡献的单位和个人，应当予以表扬或奖励，并根据其保管的测量标志完好情况，由当地管理测绘工作的部门适当付给保管费。
　　

第六章 罚 则


　　第三十七条 违反本办法第二十八条、第三十一条、第三十五条规定的，由县级以上人民政府管理测绘工作的部门责令限期改正，给予警告，并可以根据情节处以20000元以下的罚款；对负有直接责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
　　第三十八条 各级人民政府管理测绘工作的部门的工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，依法给予行政处分。
　　第三十九条 违反本办法规定，应当给予治安管理处罚的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定给予处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第四十条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。
　　

第七章 附 则


　　第四十一条 本办法应用中的具体问题由自治区测绘行政主管部门负责解释。
　　第四十二条 本办法自发布之日起施行。自治区人民政府一九八五年六月十二日发布的《西藏自治区测量标志管理暂行办法》同时废止。