重庆市人大常委会


重庆市义务教育实施条例
重庆市人大常委会



（1998年3月28日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第八次会议通过 1998年3月28日公布 1998年7月1日起施行）

第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国教育法》、《中华人民共和国义务教育法》及其他有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 义务教育必须全面贯彻国家的教育方针，面向全体学生，使儿童、少年在品德、智力、体质等方面全面发展，为提高民族素质，培养有理想、有道德、有文化、有纪律的社会主义新人奠定基础。
第三条 本市常住户口的适龄儿童、少年，必须按本条例的规定接受九年义务教育。
第四条 义务教育以政府办学为主，同时鼓励社会力量按照国家法律和法规的规定，采取多种形式办学。
第五条 承担义务教育任务的学校为：各级人民政府设置或批准设置的全日制小学、全日制普通中学、九年一贯制学校、初级中等职业技术学校简易小学或教学点（班或组）、盲聋哑学校（班）、弱智儿童辅读学校（班）、工读学校（班）等。
第六条 适龄儿童、少年的入学率、初等教育和初级中学教育的完成率、毕业率应当达到国家规定的基本要求，在校学生的辍学率、十五周岁人口的文盲率应当控制在国家规定的比例以内。
第七亲 义务教育工作由市人民政府领导，区、县（市）人民政府组织实施，并落实到乡、镇人民政府。
各级人民政府对边远贫困地区和少数民族地区实施义务教育应给予扶持。
各级教育行政部门具体负责实施义务教育的组织和管理工作。
各级人民政府的有关职能部门根据管理权限，负责在计划、资金、国土、物资、建设、人事、司法等方面对实施义务教育提供保障。
第八条 各级人民政府应建立普及九年义务教育的目标责任制，把实施义务教育的情况作为政府及其部门负责人年度和任期政绩考核的重要内容。
市和区、县（市）人民政府应建立健全对实施义务教育工作的督导检查、评估验收和复查制度。
各级人民政府每年应向同级人民代表大会或其常委会报告实施义务教育的工作情况。
第九条 各级人民政府对在实施义务教育工作中作出突出贡献的单位和个人给予奖励。
鼓励和提倡企业事业单位、香港特别行政区、澳门、台湾同胞、海外侨胞、社会组织和个人捐资助学，对有突出贡献的，给予表彰奖励。

第二章 学 校
第十条 各级人民政府在制定普及九年义务教育的规划时，应合理布局实施义务教育的学校。
小学学校的设置应当有利于适龄儿童、少年就近入学。低中年级儿童上学单程应在二点五公里以内，高年级儿童上学单程应在五公里以内。不能按前述规定设置小学学校的，应经县级教育行政部门批准。初级中学学校的设置，应当根据人口分布状况和地理条件相对集中。人口稀少的边
远山区可举办寄宿制学校。盲童学校和工读学校由市教育行政部门合同民政、公安部门统一规划；聋哑学校 （班）和弱智儿童辅读学校（班）的设置，由区、县（市）统筹安排。
第十一条 各级人民政府应保证普及九年义务教育的校地、校舍、教学设备、设施达到国家和市关于义务教育学校办学条件规范要求。
第十二条 学校的开办、停办、变迁、合并和校产转移，由区、县（市）教育行政部门和有关部门审核，按管理权限报同级或上级人民政府批准，并报市教育行政部门备案。
学校必须加强对校地、校舍、设备和设施的管理，不得擅自将其出租、出让或移作他用。
任何单位或个人不得侵占、破坏学校的校地、校舍、设备和设施。
第十三条 在编制城乡建设规划和在旧城改造、新区开发中，应当规划和建设与居住人口相适应的义务教育设施。学校的新建、改建、扩建、迁建必须征得当地教育行政部门的同意，并按国家中小学建设标准，同步规划、同步建设、合理布局、先建后拆。在原地建设的，在安排学生就
读的过渡房后，经批准可以先拆后建。具体办法由市人民政府制定。
第十四条 因城乡建设需要拆迁中小学的，拆迁者应在规定的期限内按照规划和不低于原学校规模的原则新建或扩建学校，新建或扩建的学校应符合国家中小学建筑设计规范要求。经教育行政部门和规划部门核定不需要在本区域新建或扩建学校的，拆迁者应当按照有关规定给予补偿；
补偿费用于中小学建设。
第十五条 任何单位和个人不得干扰学校的正常教学秩序，不得在学校内或学校附近修建污染环境的厂、场和设施，不得在校园内和学校门口摆摊设点，不得在学校附近设置台球、电子游戏机营业点等娱乐设施。

第三章 就 学
第十六条 各级人民政府、企业事业单位、社会团体和家庭必须保障适龄儿童、少年接受义务教育；学校必须接收应当在本校接受义务教育的适龄儿童、少年入学。
第十七条 本市儿童的入学年龄为六周岁。条件尚不具备的地区，经县级人民政府批准，可推迟到七周岁。
第十八条 学校应当至迟在新学年（或学期）开学前十五日，向应当接受义务教育的适龄儿童、少年的父母或其他监护人发出入学通知。
父母或其他监护人必须按通知要求，为其子女或者其他被监护人办理有关手续，使其按时入学，并不间断地接受九年义务教育。
对未入学和辍学的适龄儿童、少年，由户口所在地的乡、镇人民政府、街道办事处依法采取有效措施使其入学就读。村（居）民委员会及其他社会组织，应当协助当地人民政府动员失学儿童、少年入学。
禁止任何单位和个人介绍和招用应当接受义务教育的适龄儿童、少年务工、经商或从事其他雇佣性劳动。
第十九条 父母或者其他监护人应送十二至十七周岁违法或轻微犯罪的子女或其他被监护人到工读校（班）就学，接受九年义务教育。
经批准举办的义务教育阶段的其他各类学校，必须保证适龄儿童、少年受完规定年限的义务教育。
第二十条 适龄儿童、少年因健康原因丧失学习能力需要免学、缓学的，由其父母或者其他监护人提出申请，由县级以上教育行政部门指定的医疗机构出具证明，经县级以上教育行政部门或者乡、镇人民政府、城市街道办事处批准。
缓学期满仍不能就学的，应当重新提出缓学申请。
第二十一条 学校不得责令未受完义务教育的学生停学或退学；不得开除应当接受义务教育的学生，受到劳动教养或刑事处罚的除外。
第二十二条 适龄儿童、少年需要到非户口所在地接受义务教育的，须经户口所在地的区、县（市）教育行政部门或乡、镇人民政府批准，并按照有关规定申请借读。
第二十三条 对接受义务教育的适龄儿童、少年免收学费。学校应按国家或市人民政府的规定收取杂费。收取杂费的标准和具体办法，由市教育行政部门提出方案，市财政、物价部门审核，报市人民政府批准后执行。
任何学校不得违反国家和市人民政府的有关规定向学生收取费用，不得向学生强行或变相推销各类物品；任何单位也不得违反国家和市人民政府的有关规定，向学校征收和摊派费用。
学校应根据实际，对家庭经济困难的学生酌情减免杂费。
区、县（市）人民政府应当设置助学金，帮助家庭经济困难的学生受完九年义务教育。
第二十四条 适龄儿童、少年受完九年义务教育，达到初中毕业文化程度的，或者因为学习成绩优异而提前达到初中毕业文化程度的，由教育行政部门颁发初中毕业证书。
受完九年义务教育，而未达到初个毕业文化程度的，由教育行政部门发给结业证书。

第四章 师 资
第二十五条 全日制初级中学、小学教师和职工的编制、学科教师结构、领导班子的配备应达到国家和市关于义务教育学校办学条件规范的要求。具体办法，由市人民政府制定。
第二十六条 实行教师资格制度。各级教育行政部门应当重视和加强学校管理人员、教师的培训工作，建立中小学管理人员、教师岗位培训和继续教育制度，提高管理人员、教师的政治业务素质和履行岗位职责的能力。
小学、初级中学教师学历合格率应达到国家和市规定要求。
市和区、县（市）人民政府应当加强师范学校、教师进修学校、教研室建设，在师资、设备、经费等方面予以保障。
市和区、县（市）应在师范院校招生的计划中，划拨一定名额对边远山区和少数民族地区实行定向招生。
第二十七条 国家举办的学校，教职工由县以上教育行政部门管理。
县以上教育行政部门按照国家下达的指标统一派遣大中专师范院校毕业生，按规定调配在职教师。未经县以上教育行政部门批准，任何单位和个人不得抽调、借用在职教师和截留大中专师范院校毕业生。
师范院校毕业生必须服从分配，到学校任教，并实行服务期制度。服务期制度按国家有关规定执行。
第二十八条 中小学教师应当具有良好的思想、政治、文化、业务素质，能胜任教育、教学工作，忠诚于人民的教育事业，爱岗敬业，教书育人，为人师表。
第二十九条 教师必须关心、爱护学生，尊重学生人格，不得体罚和变相体罚学生。对品行较差、身体有缺陷、学习有困难的学生，应当耐心帮助，不得歧视。
第三十条 学校应建立健全中小学教师的考核制度，加强对中小学教师政治思想、业务水平、工作态度和工作成绩的考核，把考核结果作为教师受聘任教、专业技术职务评定、晋升工资、实施奖惩的依据。
教师达不到国家规定任教条件的，教育行政部门应予培训；对不能胜任教学工作的教师，应予调整。
第三十一条 各级人民政府及其有关部门对有突出贡献的教师给予表彰、奖励，对有重大贡献的教师，按照国家有关规定授予荣誉称号。
第三十二条 各级人民政府和办学单位必须保证按时发放教师工资。
民办教师应当与公办教师同工同酬。
企业事业单位和社会所办学校的教师待遇，由举办者根据有关规定确定并予以保障。
对在边远山区工作的教师，当地人民政府应当发给补助费。
第三十三条 市和区、县（市）人民政府及有关部门应当加强教师住房建设。教师住房建设实行优先优惠政策。
第三十四条 教师退休或者退职后，享受国家和市规定的退休或者退职待遇。

第五章 教育教学
第三十五条 学校应加强德育工作。学校应对学生进行爱祖国、爱人民、爱劳动、爱科学、爱社会主义教育和文明礼貌、遵纪守法、公民义务及基本道德规范等教育。
第三十六条 学校应实施素质教育，改革教育思想、教育内容、教学方法和考试方法，加强文化科学知识和基本技能的教学，调动学生的学习积极性和主动性，提高学生的学习能力，培养学生的创造精神和创造能力。
第三十七条 学校应加强体育、卫生、艺术、劳动教育，提高学生的健康水平、心理素质、劳动技能和审美能力。
第三十八条 学校在教育、教学活动中，应当使用全国通用的普通话和规范文字。
第三十九条 学校应开展教育科研和教学研究，推广教育改革成果，促进教育质量的提高。
初级中等学校应对学生进行职业指导教育、职业预备教育或者实用技艺教育。
第四十条 学校必须贯彻执行国家规定的义务教育课程计划、教学大纲和使用经国家或市教材审定部门审定的教科书和教学辅导读物，不得增加学生的课业负担。
第四十一条 政府有关部门及出版社、新华书店，必须在开学前保证实施义务教育所需的各类教材和文具、纸张的供应。
禁止强行向学生销售或搭售教学辅导读物和其他资料。

第六章 经 费
第四十二条 普及九年义务教育的经费以财政拨款为主。教育拨款的增长应当高于财政经常性收入的增长，并使按在校学生人数平均的教育费用逐步增长，保证教师工资和学生人均公用经费逐年有所增长。
改革教育经费管理体制。预算内的教育经费由区、县（市）政府统筹管理，实行预算单列，由教育行政部门提出年度计划建议，报同级财政部门，由同级人民政府列入预算，经批准后实施，并由财政、审计部门对经费使用情况进行监督。
各级人民政府每年应向同级人民代表大会或其常委会专题报告教育经费预算执行情况，并接受监督。
第四十三条 完善城乡教育费附加征收办法。凡缴纳增值税、消费税、营业税（以下简称“三税”）的单位和个人，按“三税”的百分之三计征城市教育费附加；农村教育费附加按上年农业人口人均纯收入百分之一点五计征。
城市教育费附加由地方税务部门负责征收，纳入预算管理。由市和区、县（市）教育行政部门按规定的使用范围编制使用计划，商同级财政部门同意，用于改善中小学办学条件。
农村教育费附加实行乡收县管，由乡、镇财政负责上交县级财政分乡、镇专户立账，统一管理。使用时，由乡、镇人民政府提出意见，经县级教育、财政部门批准，主要用于本乡、镇支付民办教师乡、镇筹集部分的工资，改善办学条件和补充学校公用经费等。
各级财政不能因征收城乡教育费附加减少对教育的拨款。
第四十四条 市和区、县（市）人民政府应根据实际情况，依法开辟筹集实施义务教育经费的渠道。
各级人民政府应当建立义务教育专项资金，重点扶持贫困地区、边远山区、少数民族地区实施义务教育。
各级人民政府应大力扶持实施义务教育学校的勤工俭学。学校勤工俭学的收入，应按规定的比例用于改善办学条件和师生生活条件。
第四十五条 各级人民政府设置的实施义务教育的学校，其事业费和基本建设投资，按各级人民政府分级管理的权限负责筹措。
具有法人资格的社会组织或者个人举办的实施义务教育学校，其事业费和基本建设投资，由社会组织或者个人负责落实。
第四十六条 各级人民政府应加强对义务教育经费的管理，建立财务、审计和检查制度，依法使用教育经费。
严禁任何组织和个人拖欠、截留、侵占、挪用义务教育经费。

第七章 法律责任
第四十七条 违反本条例规定，有下列行为之一者，由各级人民政府或者有关部门依照管理权限对有关责任人 给予行政处分或行政处罚：
（一）因工作失职，未能如期实现普及九年义务教育实施规划和计划目标的；
（二）弄虚作假，谎报实施普及九年义务教育成绩的；
（三）对学生辍学未采取必要措施加以解决的；
（四）未按照规定筹措和拨付义务教育经费的；
（五）拖欠教师工资的；
（六）不按义务教育需要规划学校或不按规划修建学校而影响义务教育实施的；
（七）在学校内或学校附近修建污染环境的厂、场和设施的；
（八）在校园内或学校门口摆摊设点的，在学校附近设置台球、电子游戏机营业点等娱乐设施的；
（九）其他妨碍义务教育实施的。
第四十八条 违反本条例第二十三条规定，擅自向学生收取费用或向学校征收、摊派费用的，由有关部门责令如数退回，并依照管理权限对有关责任人给予行政处分。
凡向学生强行或变相推销各类物品的，由教育行政部门对校长或直接责任人给予行政处分。
第四十九条 违反本条例规定，有下列行为之一者，由教育行政部门责令限期改正；情节严重的，对有关责任人给予行政处分：
（一）不按教育行政部门规划，拒绝接受适龄儿童、少年在该地区或该学校入学的；
（二）随意开除在校学生或以其他手段迫使学生退学的；
（三）使用未经依法审定的教科书、教学辅导读物或强行向学生销售和搭售各类资料、增加学生课业负担，造成不良影响的。
第五十条 违反本条例第十二条规定，擅自将校舍、校地出租、出让或移作他用妨碍义务教育实施的，由教育行政部门责令限期改正，没收非法所得，并由有关部门按管理权限对校长和直接责任人给予行政处分。
第五十一条 违反本条例第十八条规定，适龄儿童、少年的父母或者其他监护人不适子女或者其他被监护人入学接受义务教育的，乡、镇人民政府或者街道办事处应当对其进行批评教育，并责令其限期改正，对逾期不改的，根据情况每学期处以五十元至二千元的罚款，直至使其子女或
者其他被监护人入学为止。属于机关、企业事业单位的职工还应提请其所在组织给予行政处分。
对介绍和招用应接受义务教育的适龄儿童和少年务工、经商或从事其他雇佣性劳动的单位和个人，由劳动行政管理部门按照国家禁止使用童工的有关规定处罚。
第五十二条 违反本条例规定，有下列行为之一者，由有关部门对有关责任人给予行政处分；违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安部门给予行政处罚。构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）扰乱学校教学秩序的；
（二）侮辱、殴打教师、学生的；
（三）歧视、体罚和变相体罚学生的；
（四）侵占或者破坏学校校舍、校地、设备和设施的。
第五十三条 违反本条例规定，有下列行为之一者，由各级人民政府或有关部门依照管理权限，追究有关责任人的行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）侵占、截留、挪用义务教育经费的；
（二）玩忽职守、致使校舍或学校其他建筑物倒塌造成严重经济损失或师生伤亡的。
第五十四条 收缴罚款，必须出具罚款依据，并一律上缴财政。市和区、县（市）人民政府，各级有关部门和乡、镇人民政府作出行政处罚决定，必须出具行政处罚决定书。
第五十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议；对复议决定不服的，可以依法向人民法院提起诉讼；当事人也可以依法直接向人民法院提出诉讼。当事人在规定期限内不申请复议，也不提起诉讼，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的行政机关申请人民法院强制执
行，或者依法强制执行。

第八章 附 则
第五十六条 本条例具体执行中的问题，由重庆市人民政府负责解释。
第五十七条 本条例自1998年7月1日起施行。



1998年3月28日
　　　　　　　　　缺乏以行为方式作出承诺的著作权许可使用合同是否成立？
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　——西安选调笔试纪实二

　　　　　　　　　　　　　　　　　作者：宋飞

最近作为唯一的一名政法系统以外的人员参加了西安市灞桥区法检面向全国公开选调笔试，有几道试题让我印象深刻，现将其中的一道案例题介绍如下：
“某作者的文章被一报社免费转载。作者知道后，向该报社索要样刊、转载文章的勘误证明及稿酬。报社迟迟未作出回应。该作者遂起诉到法院。报社在出庭应诉时答辩称，该作者已要求索要样刊、转载文章的勘误证明，应视为同意该报社免费转载，著作权许可使用合同成立。
请你结合民法和著作权法加以分析，该报社的说法是否正确？为什么？“
由于通过司法考试之后，已经有三年没有系统看过民法和著作权法了。加之按照级别管辖，以前呆过的市辖区法院并不直接受理知识产权案件。在考场作答时，我只想到了民法和合同法的无权代理事后追认制度。故作如下回答：
对于报社在出庭应诉时答辩称，该作者已要求索要样刊、转载文章的勘误证明及稿酬，应视为同意该报社免费转载，著作权许可使用合同成立。报社提出的这个问题，在《著作权法》上是找不到任何法律规定的，但是作为一名法官，不能以法无明文规定而对此类案件拒绝审判。根据《民法通则》第六十六条第一款：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”《合同法》第四十八条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”结合本案案情，该作者的文章被报社免费转载。作者知道后，向该报社索要样刊、转载文章的勘误证明及稿酬，应该可以参照适用《民法》和《合同法》中关于无权代理事后追认的规定，即视为同意该报社免费转载，著作权许可使用合同成立。
笔试成绩出来后，落榜的我发现自己的思维逻辑与一名真正的审判员确实还存在不小的差距，于是重新翻看《著作权法》、《著作权法实施条例》、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律法规和司法解释，终于发现这个题目在回答上是完全可以依据著作权相关法律知识作出的。以下是我经过多天请教同仁和查看法条后整理出来的新回答：
1、关于作者索要样刊、转载文章的勘误证明的行为如何认定？经过新一轮的著作权法“洗脑”，我认为，《著作权法》第十条规定：“著作权包括下列人身权和财产权：（一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利；（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；（三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利；（四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；……”《著作权法》第三十四条第二款又规定：”报社、期刊社可以对作品作文字性修改、删节。对内容的修改，应当经作者许可。”对于转载，《著作权法》第三十三条第二款规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。“《著作权法实施条例》第三十条又规定：“著作权人依照著作权法第三十三条第二款声明不得转载、摘编其作品的，应当在报纸、期刊刊登该作品时附带声明。”《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条进一步规定：“著作权法第三十二条（即现著作权法第三十三条）第二款规定的转载，是指报纸、期刊登载其他报刊已发表作品的行为。转载未注明被转载作品的作者和最初登载的报刊出处的，应当承担消除影响、赔礼道歉等民事责任。”作者向转载文章的报社或者期刊杂志社索要样刊和勘误证明，是为了确保自己的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权不受侵犯，是在捍卫自己的著作人身权！作者索要样刊、转载文章的勘误证明的行为不能认为作者同意免费无偿使用。作者的这种行为，不能认为是对报社未经其同意免费转载其文章的无权代理行为的事后追认。即便是作者同意使用，使用权与获得报酬权也是两个不同的概念，同意使用不等于同意无偿使用。
2、关于作者索要稿酬的行为如何认定？根据《著作权法》第二十二条的规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。 前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。”符合上述有关合理使用情形的规定，才可以不经作者许可，也不用支付稿酬，但仍要指明作者姓名、作品名称，且不得侵犯著作权人依法享有的其他权利。根据题目所给出的信息，我看不出来该作者写的是关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，也看不出符合其他不需要支付稿酬的若干情形。对于转载，前引的《著作权法》第三十三条第二款已明文规定：“作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。“因此，我认为该作者索要稿酬，于法有据。
3、关于作者已要求索要样刊、转载文章的勘误证明，是否应视为同意该报社免费转载，著作权许可使用合同成立？对于著作权许可使用合同，《著作权法》第二十四条是这样规定的：“使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同，本法规定可以不经许可的除外。 许可使用合同包括下列主要内容：（一）许可使用的权利种类；（二）许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权；（三）许可使用的地域范围、期间；（四）付酬标准和办法；（五）违约责任；（六）双方认为需要约定的其他内容。”《著作权法实施条例》第三十二条又额外规定：“同著作权人订立合同或者取得许可使用其作品，应当采取书面形式，但是报社、杂志社刊登作品除外。”结合本案可知，该作者与报社、期刊杂志社不存在签订有关著作权许可使用的书面合同问题。那么没有书面形式，如何认定作者与报社、期刊杂志社之间的著作权许可使用合同成立呢？对此，《著作权法》、《著作权法实施条例》、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律法规和司法解释均没有作出文字规定。本案中存在的这个问题，对一名法官而言，是不能以法无明文规定而对此类案件拒绝审判的。与著作权许可使用合同相近的一个法律制度是著作权转让合同，对此，《著作权法》第二十五条规定得很详细：“转让本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定的权利（即著作财产权），应当订立书面合同。 权利转让合同包括下列主要内容：（一）作品的名称；（二）转让的权利种类、地域范围；（三）转让价金；（四）交付转让价金的日期和方式；（五）违约责任；（六）双方认为需要约定的其他内容。”《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条则进一步规定：“著作权转让合同未采取书面形式的，人民法院依据合同法第三十六条、第三十七条的规定审查合同是否成立。”根据《合同法》第三十六条：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。“第三十七条：”采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。“合同法这一规定的法理何在？记得我在华中科技大学的合同法老师张定军是这样解释的，合同成立除了《合同法》第十三条中所描述的“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”这一传统模式之外，还包括其他方式。意思实现便是成立合同的其他方式中的一种。意思实现（又称“承诺自作出行为生效”，见陈小君主编，《合同法学》，中国政法大学出版社2002年1月修订版）指依照商业惯例或交易的性质，承诺无须通知的要约，或要约人预先声明承诺无须通知的要约，其相对人在相当时期内有可推断其承诺意思的客观事实时，合同成立。显然，口头著作权转让合同的成立法则借鉴了《合同法》所认可的“以行为方式作出承诺可以认定合同成立”这一形式。那么，基于民事法律制度允许类推解释的考虑，如果我们在审理本案中，大胆地参照著作权转让合同的这种“以行为方式作出承诺可以认定合同成立”的相关规定以弥补法律漏洞，就不难得出如下结论：本案中，作者的文章被报社免费转载。作者知道后，向该报社索要样刊、转载文章的勘误证明及稿酬。报社如果作出回应，寄送样刊、转载文章的勘误证明和稿酬，则著作权许可使用合同才算成立。如果报社这一方如题目中所述，迟迟不作出回应未履行上述义务，根据合同法的上述规定，则视为著作权许可使用合同不能成立。故综上所述，我认为报社的上述说法，实际上就是认定缺乏以行为方式作出承诺的著作权许可使用合同是成立的，通过以上分析，我们不难看出这一观点于法无据，是不正确的。
4、关于著作权许可使用合同中的专有使用权的问题。本来，根据《著作权法实施条例》第三十三条：“除著作权法另有规定外，合同中未明确约定授予专有使用权的，使用者仅取得非专有使用权。“《著作权法实施条例》第三十五条：” 取得某项专有使用权的使用者，有权排除著作权人在内的一切他人以同样的方式使用作品，如果许可第三人行使同一权利，必须取得著作权人的许可，合同另有约定的除外。“但考虑到题目中并没有提及该作者与之间有偿刊登自己文章的传媒是否有此约定，故不再作赘述！
以上理解，是否正确，欢迎各位法律同仁予以指正！

作者简介:宋飞，1980年12月11日生，毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作。