湖北省恩施土家族苗族自治州人民政府


州人民政府关于印发《恩施自治州国债项目资金监督管理办法》的通知



恩施州政发[2003]20号


各县、市人民政府，州政府有关部门：
现将《恩施自治州国债项目资金监督管理办法》印发给你们，请认真执行。



二○○三年七月二十三日


恩施自治州国债项目资金监督管理办法

第一条 为了加强对国债项目资金财政财务管理，促进全州社会经济发展，根据《中华人民共和国预算法》、《中华人民共和国会计法》及财政部、省人民政府和省财政厅有关国债专项资金管理的规定，结合我州实际，特制定本办法。
第二条 本办法所称国债项目资金包括国债专项资金和配套资金（含自筹资金、银行贷款和其他资金），国债专项资金包括中央财政补助资金和国债转贷资金。
第三条 各级财政部门是主管国债项目资金的职能部门，对国债项目建设的财务活动实施财政财务监督管理。
第四条 国债项目资金纳入国家预算内基本建设资金管理范围，执行基本建设单位会计制度和财务制度。
第五条 国债专项资金必须按照计划部门下达的投资计划，直接落实到建设项目，任何单位不得变更或调整；因特殊情况确需调整的，须报经计划部门批准，项目建设单位应在收到计划部门批准同意变更或调整通知后，方可按变更或调整计划执行。
第六条 各级财政部门应按照与配套资金、银行贷款、自筹资金和其他资金同比例拨付的原则拨付国债专项资金，严禁先使用国债专项资金后使用配套资金的做法。
第七条 国债专项资金拨付实行“拨款管理责任制”，拨款管理第一责任人为本级财政部门和主管部门的主要领导。第一责任人应对本地区和本部门国债专项资金的安全使用负行政管理责任。
第八条 各级财政部门应按规定及时足额将国债专项资金拨付到项目建设单位，不得人为滞留、挤占和挪用。
第九条 使用国债专项资金的新开工项目，工程预算需经财政部门审查认定，并作为拨付国债专项资金和建设单位向施工单位办理工程拨款和结算的依据。实行招投标的项目，其标底造价财政部门或财政部门委托的社会中介机构应参与审查。
第十条 项目实施单位首次申请拨付国债专项资金必须提供以下资料：
一、财政部门确认的经财政部门或财政部门委托社会中介机构审查的工程预（概）算文件；
二、项目实施的招、投标文件及工程承建合同文书复印件；
三、计划部门批复文件及项目实施方案；
四、国债专项资金拨款申请书。
第十一条 对前期准备工作未完成，工程概（预）算未核定、未按规定程序进行招投标的项目，根据上级有关规定，财政部门有权缓拨或停拨国债专项资金。但对尚未审查工程预算，工程又急需用款的项目，经财政部门批准，可以预拨一部分资金。
第十二条 财政部门在办理工程竣工决算前，预留一部分工程款，待财政部门竣工财务决算结论确定后再予以清算。
第十三条 各级财政部门对上级下拨的国债专项资金只能在一家商业银行开设一个国债专项资金专户，不得多头开户；凡使用国债专项资金的项目单位必须在中国建设银行分支机构开设“国债专项资金专户”，实行单独建账、单独核算，不允许多头开户，不得与其他资金混合储存、相互挪用。
第十四条 国债项目建设单位开设“国债专项资金专户”，必须持财政部门有关国债专项资金的证明，否则，相关部门不得办理开设银行账户手续。
第十五条 各级财政部门及项目实施单位要按规定的用途和财政部关于国债专项资金管理的有关文件规定，切实加强国债项目的财政财务管理和监督，努力提高资金使用效益。
第十六条 国债项目建设单位必须按计划部门批准下达的资金筹措计划筹措资金，并按《国有建设单位会计制度》和财务制度管理使用项目资金。
第十七条 国债项目建设单位在收到计划部门投资计划文件后，应积极做好项目施工前的各项准备工作，以保证国债项目建设的工程进度。
第十八条 国债项目建设单位应建立健全内部财务管理制度，严格内部管理，控制非生产性支出，自觉接受监察、财政、计划、审计等部门的监督检查。
第十九条 各级财政部门必须切实加强对国债项目资金使用的财务管理，国债专项资金必须做到专款专用，按规定标准开支。
第二十条 各级财政部门和主管部门不得违规和以其他名目向项目实施单位收取项目管理费，或者转嫁其他费用。
第二十一条 各级财政部门应切实加强资金来源管理，督促国债专项资金投资项目中其他来源的资金及时足额到位，其他各种来源的资金特别是银行贷款和自筹资金的到位进度不得低于国债专项资金到位的比例。对资金来源不落实、配套资金到位比例低于国债专项资金到位比例的，财政部门应暂缓拨付国债专项资金。
第二十二条 对项目建设单位的所有罚款由被罚款的单位从自有资金（经费）中支付，一律不得在国债项目资金中列支。
第二十三条 各级财政部门要切实加强国债专项资金的监督管理，任何单位不允许擅自挪用国债专项资金，不允许国债专项资金置换其他已投入的资金，不允许随意扩大工程规模、拖延工期，留下资金缺口，发现问题要及时纠正并向上级有关部门报告。
第二十四条 有下列行为之一的，除责令其进行整改外，还应按《国务院关于违反财政法规处罚的暂行规定》、中共湖北省纪委《关于国债专项资金管理使用违纪行为党纪政纪处分的暂行规定》严肃处理，并追究当事人和有关负责人的责任：
一、项目实施单位弄虚作假、虚报项目骗取国债专项资金的；
二、项目实施单位违反基本建设程序、擅自改变项目建设内容、提高建设标准、突破项目概算的；
三、项目实施单位及有关管理部门截留、挪用国债专项资金、未专款专用的。
第二十五条 对项目实施单位未专户存储、财会机构不健全、会计核算不规范、资金使用不符合基本建设财务制度、未按标准提取并列支建设单位管理费、未按规定做好项目年度财务决算的，要责成项目实施单位限期整改。对整改不彻底、达不到要求的，财政部门应暂缓拨付国债专项资金。
第二十六条 对大中型国债项目或对本地经济和社会发展有较大影响的国债项目，财政部门应实行财政专管员管理制度，帮助项目单位加强财务管理。
第二十七条 财政专管员应履行以下职责：
一、帮助项目单位建账建制，规范财务管理；
二、监督项目资金使用，规范资金管理；
三、定期或不定期向财政财务主管部门报告财务执行情况；
四、完成财政财务主管部门交办的其他事项。
第二十八条 各级监察、财政、计划、审计部门应密切配合，切实履行本部门的职责，共同做好国债项目资金的监督管理。
第二十九条 项目竣工财务决算是竣工决算的组成部分，是正确核算新增固定资产价值、反映竣工项目成果的文件，是办理固定资产交付使用手续的依据，项目建设单位和主管部门应加强对项目竣工决算的组织领导，组织专门人员，及时编制财务决算。
第三十条 各级财政部门应根据国家有关的政策、法规，按照“先审核、后审批”的办法和客观、公正、科学、合理、实事求是的原则进行建设项目工程预（结）算、竣工决算审查批复工作，并维护建设单位和施工企业的合法权益。
第三十一条 各级财政部门对重点项目直接进行预、决算审查，也可以委托有审价资格的社会中介机构进行审查，审查结论及处理意见由财政部门确定。
第三十二条 财政部门国债专项资金专户存款利息，在上级没有新规定前，仍按财政部财预字[1998]283号文件执行；各级财政部门应根据本地国债项目建设情况，安排所需的监督管理经费和国债项目竣工财务决算审查经费，以保证国债项目如期交付使用，发挥效益。
第三十三条 国债项目建设单位要定期向上级主管部门和财政部门反馈有关情况，并按基本建设财政财务管理的有关规定报送财务报表及相关资料。
第三十四条 本办法中对国债项目资金财政财务管理未尽事宜，按财政部、省财政厅有关规定执行。财政部、省财政厅有新规定后，本办法相关条款即行废止。
第三十五条 本办法从发文之日起执行。




植物新品种的委托代繁和转许可——兼对代繁授权品种种子纠纷一案证据评析

武合讲


内容摘要：品种权人对其授权品种，享有排他的独占权。被许可人以委托代理的方式授权他人生产、销售或使用授权品种繁殖材料的，属于转许可。未经品种权人许可，被许可人委托代繁或委托代销授权品种繁殖材料的，都是对品种权的侵犯。

关键词：品种权；委托代繁；转许可；无权处分


　　品种保护条例规定，品种权人对其授权品种享有排他的独占权。任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售、重复使用授权品种的繁殖材料。实践中，常发生被许可人以委托代繁或委托代销的方式，许可他人为商业目的生产、销售、使用授权品种的繁殖材料；这种行为属于变相的转许可。被许可人无论是以委托代繁或以委托代销的方式转许可实施品种权的，都侵犯了品种权人的品种权。作者以一案例，分析以委托代繁方式转许可的侵权性。
1 案例 简介：
玉米杂交种“浚97-1”是审定品种和授权品种，曾用名“浚单20”，品种权人浚县农科所。2003年6月28日，浚县农科所、A、B、C、D签订《关于“浚97-1”联合开发协议》，约定浚县农科所将“浚97-1”的品种独占使用权有偿转让给A、B、C、D（以下简称四家公司），转让后浚县农科所不得再向四家公司以外的其他任何单位转让品种所有权、申请权和使用权，也不得自行生产经营，受让方在该品种退出市场前不得向其他单位授权开发该品种。浚县农科所授权D对“浚97-1”维权。2007年12月，D（以下简称原告）起诉J（以下简称被告）侵权，诉前申请法院查封、扣押了被告待运的180吨“浚单20”玉米种子。
法院查明，2006年2月23日B与W签订了农作物种子预约生产合同。2006年3月15日W与被告签订了代繁协议书，约定W委托被告在2006年度代繁“浚单20”玉米杂交种133.33hm2。2006年4月14日由“浚单20”联合体秘书处形成的“浚单20”联合体在甘肃省授权生产单位表明W为经“浚97-1”品种权利人认可的甘肃地区授权生产单位。被告认为联合开发协议、预约生产合同、授权生产单位名单和代繁协议，能够证明其于2006年度生产本案诉争品种具有合法来源，主观上不具有过错，不应承担侵权责任。原告主张代繁协议不成立。W主张代繁协议系公司股东许某某个人在停止职务后所签，且未履行。法院认为，被告基于对许某某作为W股东和高层管理人员的信任，有理由相信许某某有权代表W签订代繁协议，代繁协议有效；被告基于代繁协议生产“浚97-1”的行为不构成侵权。被告所销售的种子具有在先的合法来源，不具有主观上的过错，本案销售行为尚未完成，故确认被告不承担本案赔偿责任。被告在未取得品种权人或利害关系人有效许可情况下的销售行为不具有正当性，应当停止本案中被控侵权种子的销售行为。对于本案中已被法院查扣的被控侵权种子，由被告取回处理。法院判决：被告立即停止 “浚97-1”玉米杂交种的销售行为，驳回原告要求被告承担经济损失的诉讼请求。
2 案例评析。
本案审理中，当事人之间存在的争议事实及焦点是：被告生产的被法院查扣的被控侵权的180吨“浚97-1”玉米杂交种子是否系受W委托代繁生产，被告的生产和销售行为是否构成对“浚97-1”品种权的侵害，是否应当承担停止侵权并赔偿经济损失的民事责任。打官司就是打证据。本案涉及争议事实和焦点的主要证据有：浚县农科所和四家公司签订的联合开发协议、联合体秘书处形成的授权生产单位名单、B与W签订的预约生产合同、被告与W签订的代繁协议。作者就上述证据能否证明被告主张的法律关系和原告的诉讼请求，予以分析。
2.1 被许可人通过签订预约生产合同和代繁协议的方式许可他人生产授权品种种子的，属于对生产权的转许可。
2.1.1农作物种子可以委托代繁。
委托代繁是指种子生产者委托他人以种子生产者的名义代理制种的法律行为。我国主要农作物商品种子生产实行许可制度。农作物种子生产可以委托代繁。种子法规对委托代繁 有明确规定：种子企业可以委托他人代制种子。委托农民或者乡村集体经济组织制种的，由委托方办理种子生产许可证；委托其他经济组织制种的，由委托方或受委托方办理种子生产许可证。上述规定说明，在委托代繁法律关系中，委托方只能是种子企业；受托方分三类，农民、乡村集体经济组织和其他经济组织。农民或者乡村集体经济组织不具备领取种子生产许可证的法定条件，委托其制种的，只能由委托方办理种子生产许可证，受托方只能以委托方的名义代理制种，此类属于法定的委托代繁。委托其他经济组织制种的，由委托方或受委托方办理种子生产许可证，由当事人协商；由委托方办理种子生产许可证的，受托方是以委托方的名义生产种子，此类属于协议的委托代繁；由受委托方办理种子生产许可证的，受托方是以自己的名义生产种子，此类不属于委托代繁；繁殖的是非授权品种种子的，属于预约制种；繁殖的是授权品种种子的，属于转许可。
2.1.2 品种权的实施不得转许可。
转许可是指被许可人将经品种权人许可的实施品种权的权利（如生产、销售、使用授权品种的繁殖材料等）许可他人实施。品种权人对其授权品种，享有排他的独占权；品种权实施的许可权，归品种权人独占。我国法律规定品种权的实施不得转许可。种子法规定，申请领取具有品种权的种子生产许可证的，应当征得品种权人的书面同意。品种保护条例规定，任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产或者销售、重复使用授权品种的繁殖材料。其中的“任何单位或者个人”，包括经品种权人许可生产、销售、使用授权品种繁殖材料的被许可人。合同法规定，专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利。经品种权人许可生产、销售、使用授权品种繁殖材料的被许可人，只能自己生产、销售、使用授权品种的繁殖材料；未经品种权人特别授权，不得许可他人生产、销售、使用授权品种的繁殖材料。因转许可能够架空品种权人的品种权，司法不应认可“委托代繁”行为的合法性；否则，整个品种权许可制度将归于无序，使得任何获得某类实施权的主体均可以“委托”的名义而设立无数个“转许可”，这显然是品种权保护制度所不能允许的。依据司法解释，许可实施品种权分为独占实施、排他实施和普通实施。四家公司根据与浚县农科所的约定，获得的实际上是授权品种繁殖材料的生产、销售和使用的独占实施权。无论获得何种性质的实施权，被许可人如要转许可，必须获得品种权人的明确授权；否则，任何实施权获得者不得转许可。
2.1.3 委托代繁和转许可的联系和区别。
委托代繁和转许可，属于两种法律关系。两者都是委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料。两者的区别是：委托代繁是品种权人委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料，转许可是被许可人委托他人代理繁殖授权品种的繁殖材料。被许可人经品种权人特别授权的转许可，是品种权人通过被许可人间接实施的许可，其实质还是品种权人的许可，不属于转许可。
2.1.4 W和被告之间是委托代繁还是转许可。
授权生产单位名单证实W是经品种权人和被许可人共同许可的授权品种种子的生产者。浚县农科所和四家公司签订的联合开发协议属于独占实施许可合同，在合同约定的时间和地域范围内，被许可方四家公司独占性拥有许可方浚县农科所品种权的生产权，排斥包括许可方浚县农科所在内的一切人实施品种权。浚县农科所作为品种权人，未经被许可人同意，也不得再许可他人实施品种权。本案中，品种权人经得四家公司同意，共同许可W为授权品种在甘肃省的授权生产单位，属于再许可。
再许可和转许可不同：再许可是许可人即品种权人又向被许可人以外的他人再次许可实施权，再许可法律关系中出让权利的一方当事人仍是品种权人。转许可是被许可人向他人转让被许可的实施权，转许可法律关系中转让权利的一方当事人是被许可人而不是品种权人。
B作为被许可人，通过与W签订农作物种子预约生产合同的方式，将品种权人许可自己实施的授权品种种子的独占生产权许可W实施，属于转许可。W作为联合体授权生产授权品种种子的单位，将联合体许可自己生产授权品种种子的权利，通过与被告签订代繁协议的方式，转让与被告，属于转许可。
2.2 预约生产合同不能证明W对涉诉种子具有生产权。
联合开发协议约定“受让方在该品种退出市场前不得向其他单位授权开发该品种”，证明依据当事人的约定被许可人不享有转许可权。被许可人只能自己实施授权品种的生产、销售和使用，不得许可他人生产、销售或使用授权品种的繁殖材料。B不是品种权人，仅是依据联合开发协议约定对授权品种享有独占实施权的被许可人之一，无权通过签订预约生产合同的方式许可W生产授权品种的种子。
主要农作物商品种子生产实行许可制度。W生产授权品种的玉米种子，必须既获得品种权人的许可（书面同意）即民事许可，又领取种子生产许可证即行政许可，才是合法的。预约生产合同并不能证明W生产授权品种种子获得了品种权人的民事许可和农业主管部门的行政许可，不能证明其生产授权品种玉米种子的合法性。对授权品种的种子，W自己都没有生产权，更无权委托被告代繁。
2.3授权生产单位名单不能证明被告对涉诉种子具有生产权。
W为“浚单20”联合体在甘肃省授权的生产单位，可以自己生产授权品种的种子。W通过和被告签订委托代繁协议的方式许可被告生产授权品种的种子，是处分品种权人才享有的授权品种种子的生产许可权，属于无权处分。无处分权的人处分他人财产，未经权利人追认或者无处分权的人订立合同后仍未取得处分权的，该合同无效。W无权处分授权品种种子的生产许可权，其和被告签订的委托代繁协议无效。
2.4 委托代繁关系中的委托和代理，都违反了法律强制性规定，代繁协议不能证明被告生产授权品种种子的行为具有合法性。
委托人的委托行为违法。合同法规定，专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利，不得许可约定以外的第三人实施该专利。W作为联合体认可的授权品种种子的生产单位，应当按照约定实施生产授权品种的种子，不得许可第三人生产授权品种的种子。W以签订代繁协议的方式许可被告生产授权品种的种子，违反了法律强制性规定，代繁协议无论是否成立，都不能使被告生产授权品种种子的行为合法化。
代理人的代理行为违法。民法通则规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。品种保护条例规定，任何单位或者个人未经品种权人许可，不得为商业目的生产授权品种的繁殖材料。W依据生产单位名单获得的授权品种种子的生产权，应当由W本人实施，不得委托任何单位或者个人代理。被告代理依照法律规定应当由W本人实施的种子生产行为，违反了法律强制性规定，生产授权品种种子的行为不具合法性。
被告的行为不构成委托代繁。在委托代繁法律关系中，受托人应以委托人的名义生产种子。生产主要农作物商品种子的，应由委托人领取种子生产许可证。“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为”的，才符合代理的法律特征。本案中，被告仅提供了代繁协议，代繁协议仅能证明当事人双方曾就委托代繁种子达成过协议，并不能证明被告是以W的名义生产种子。被告没有提供由W领取的种子生产许可证，不能证明其是以被代理人W的名义实施种子生产行为，不构成委托代繁。
2.5 未领取种子生产许可证，生产玉米种子不合法。
玉米属于主要农作物。主要农作物的商品种子生产实行许可制度。生产授权品种玉米种子的，必须具备两种许可：一是品种权人的民事许可，二是农业主管部门的行政许可。种子企业委托其他经济组织代理制种的，应由委托方办理种子生产许可证。被告未提供由W办理的注明品种名称为“浚97-1” 的种子生产许可证，不能证明其是以被代理人W的名义生产种子；其种子生产行为只能是本人行为。被告未提供本人领取的注明品种名称为“浚97-1”的种子生产许可证，不能证明其生产玉米种子经过农业行政主管部门许可。被告未经品种权人许可（书面同意）领取种子生产许可证，为商业目的生产授权品种的种子，既违法又侵权，具有过错，对销售授权品种种子的行为不能构成在先的合法来源。
2.6 当事人都没有充分利用代繁协议证明对象的多面性。
被告与W签订的代繁协议，能够证明被告在2006年度代繁“浚单20”玉米杂交种133.33hm2是受W委托的，这是对被告有利的一面。同时，代繁协议还能证明种植133.33hm2玉米可以生产数百吨杂交种子，该数量远远超过被法院查扣的180吨，这是对被告不利的一面。
在此情况下，被告应当提供证据证明180吨以外的另数百吨种子的合法去向和销售行为的合法性，否则，就有可能发生法院按照民事诉讼证据规定依据妨碍举证的推定原则，推定另数百吨种子的销售行为已经完成且不合法。果真如此，被告未经品种权人许可销售了授权品种种子数百吨，就应向品种权利人承担巨额赔偿责任。原告要求被告赔偿损失，就应当利用被告提交的代繁协议对己有利的一面，再补充提供2006年度种植133.33hm2 “浚单20”玉米的单产和“浚单20”杂交种子单价等证据，计算出已被被告销售的“浚单20”玉米杂交种子的数量和价值，证明被告因销售授权品种种子所得的利益，主张按照侵权人因侵权所得利益确定赔偿数额；若如此，原告要求被告承担经济损失的诉讼请求，就不会被法院判决驳回。原告和被告，都举证不充分。
2.7当事人对代繁协议是否成立和履行，举证、质证不充分。
合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。
被告作为代繁协议的相对人，主张行为人许某某构成表见代理的，应当承担举证责任。被告仅举证证明代理行为存在公章等有权代理的客观表象形式要素，既未提供证据证明其善意且无过失地相信行为人许某某具有代理权，又未提供W向其提供“浚单20”玉米杂交种亲本种子和收取亲本种子款等证明代繁协议已经履行的证据，其举证不充分。
在被告既不能提供W领取的种子生产许可证证明W是种子生产者，又不能证明被告是以W的名义代理生产玉米种子的情况下，原告未能依法指出被告主张受W委托代繁玉米种子不能成立，质证欠充分。被告未举证“浚单20”玉米杂交种亲本种子来源的，原告应当申请对被控侵权种子的真实性予以检验，用以证明其是否假种子。

作者：武合讲，专业从事种子和植物新品种法律事务的律师，住北京中关村南大街12号中国农科院18号楼，电话兼传真：010-62128839；手机：15901032135、13605306590。