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职务侵占罪司法认定中的几个疑难问题/万玲

时间:2024-07-22 22:20:19 来源: 法律资料网 作者:法律资料网 阅读:9213
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职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。根据《刑法》第271条规定,构成职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员,但其具体范围如何,法律没有明确规定,目前也没有相关的司法解释。
根据刑法理论的通说及司法实践,职务侵占罪的主体应当包括:①非国有公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员,包括董事、监事、经理、负责人、职工利用职务之便非法占有本单位财物,数额较大的,他们或者有特定的职务,或者从事一定的工作,可以利用职务之便或工作之便侵占单位财物而成为本罪的犯罪主体。②国家机关、国有公司、企业、事业单位中的非国家工作人员利用工作之便非法占有本单位财物,数额较大的,也应成为本罪的犯罪主体。司法实务中,对于公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的一般职员和工人,如果依法签订劳动合同确立劳动关系或者虽未签订劳动合同,但是存在“事实劳动关系”的,包括合同工和临时工,可以成为本罪的犯罪主体。而仅以提供劳务获取报酬没有确立劳动关系的从业人员,不是公司、企业或者其他组织的工作人员,不构成本罪的犯罪主体。
主观要件:职务侵占罪的构成以非法占有为主观要件,如果没有非法占有的故意,即使表面上具有该罪的其他要件,也不能作为该罪处罚。例:某公司一职员在该公司有集资款11万元,公司没能力返还,该职员将收回的7万元货款据为已有。公司报案后检察机关将此案作为职务侵占案件起诉。法院审理时合议庭认为该案不应作为犯罪处理。因为该职员行为时并没有非法占有的故意,他的目的是与公司抵帐,公司确实欠他钱,他的行为虽然违反了公司的财务规定,但根据刑法的谦抑原则,该案不宜作为犯罪处理。

1、国有企业中劳务人员侵占行为的定性
[案情]
某市铁路中心医院系全民所有制企业。被告人林某毕业后被某市铁路分局录用为国家干部,任医院挂号员,从事就诊病人的费用收缴工作。林某利用从事收缴医药费的职务便利,私刻“铁路中心医院财务室现金收款专用章”和“铁路中心医院医疗服务中心财务室现金收款专用章”两枚,从财务人员手中骗领空白收费收据,在收缴医药费的过程中,采用实收少缴或不缴的手段,侵吞部分医药费累计人民币94万余元,后案发。
【问题】对林某的行为应如何定性?
【参考结论与法理分析】
林某的行为是构成贪污罪还是职务侵占罪,关键看他是否属于刑法意义上的国家工作人员,这是本案争论的焦点。
国家工作人员的界定以是否从事公务为标准,即必须是在国家机关、单位中具有一定合法职务,从事组织、领导、监督、管理性的职务活动的人员,而不强调必须具备国家干部的身份。实践中,随着国企用人机制改革的深化,判断是否属于从事公务,不能再以其是否具备干部身份为标准,而主要是看其实际从事的工作是否属于公务性质。因此,在国有公司、企业中担负组织、领导、监督、管理等项职责的人员(如厂长、经理、董事等)以及具体负责某项工作对国有资产负有合理使用、保值、增值等职责的人员(如会计、出纳员等),应属于从事公务的人员。而那些一般的劳务活动、技术服务工作,如售货员、收银员、售票员等,不论是否具有干部身份,只要其从事的工作不具有职权内容,一般不认为是从事公务,不能认定为刑法意义上的国家工作人员。
本案中,林某虽然具有国家干部身份,但从实际所做的工作看,她是按照处方划价收取医药费,并按照规定于当日下班前上交到医院财务人员处,其工作仅限于经手或临时保管,不具有代表单位进行组织、领导、监管和管理的职能。因此,林某所从事的实质上是收取医药费并上缴财务的服务性劳务工作,而非管理医药费的公务性工作,其不属于刑法意义上的国家工作人员,不具备贪污罪的主体资格。
综上,林某的行为应构成职务侵占罪。

重庆市国家公务员考核办法

重庆市人民政府


           重庆市国家公务员考核办法

       (1998年6月1日重庆市人民政府令第29号发布)

            第一章 总 则

  第一条为了正确评价国家公务员的德才表现和工作实绩,为公务员的奖惩、培训、辞退以及调整职务、级别和工资提供依据,根据《国家公务员暂行条例》,结合本市实际,制定本办法。
  第二条 国家公务员考核应坚持客观公正、实事求是的原则。
  国家公务员考核实行领导考核与群众评议相结合,平时考核与年度考核相结合的方法。
  第三条 本市市级国家行政机关处长(主任)、区市县级国家行政机关局长(主任)、乡镇国家行政机关乡镇长(以上均含非领导职务)及其以下职务的国家公务

  员的考核,适用本办法。
  市级国家行政机关副局(厅)级以上职务的国家公务员和区市县副区市县长以上职务的国家公务员的考核,按干部管理权限组织实施。
  第四条 国家公务员考核工作,由市、区市县人事部门负责组织。

            第二章 考核内容和标准

  第五条 国家公务员的考核内容包括德、能、勤、绩四个方面,重点考核工作实绩。
  德,是指政治、思想和道德品质的表现。
  能,是指业务知识和工作能力。
  勤,是指工作态度、出勤率和勤奋敬业的表现。
  绩,是指工作的数量、质量、效益和贡献。
  第六条 国家公务员的考核标准应以国家公务员的职位职责(职位说明书)和所承担的工作任务、难易程度为基本依据制定。考核标准应量化,不能量化的应以准确的、定性的文字进行表述。
  第七条 国家公务员考核的结果分为:优秀、称职、不称职三个等次,各等次的衡量标准是:
  优秀:正确贯彻执行法律、法规、规章和政策,模范遵守各项制度,熟悉业务,工作勤奋,有改革创新精神,成绩突出。
  称职:正确贯彻执行法律、法规、规章和政策,自觉遵守各项制度,熟悉业务,工作积极,完成工作任务。
  不称职:政治、业务素质较差,难以适应工作要求或工作责任心不强,不能完成工作任务,或在工作中造成严重失误。
  第八条 国家公务员年度考核必须严格坚持标准,符合实际,严格执行规定程序。
  第九条 国家公务员年度考核中优秀等次的比例,不得超过本部门实际参加考核人数的15%。区市县政府工作部门和乡镇政府拟确定为优秀等次的人数,按照不超过15%的比例,由区市县考核委员会统筹掌握。
  第十条 被确定为优秀等次的人员,必须报人事部门认定,并颁发《优秀证书》。未经认定的,其确定结果无效。

            第三章 考核方法和程序

  第十一条 国家公务员考核应注重实效,简便易行,宜于操作,防止繁琐。
  第十二条 考核国家公务员由部门负责人负责,必要时,部门负责人可以授权同级副职负责考核。
  第十三条 国家公务员的考核分为平时考核和年度考核。平时考核的形式分为两种:一是完成一件重要工作本人记载一次;二是按照固定周期(1个月)记载一次。考核的部门和单位可选择其中一种。
  部门和单位分管领导对被考核人的工作记载实行定期考核,应每个季度或半年考核(检查)一次,并签署考核人意见,作为年度考核的依据。
  年度考核应以平时考核为基础,在每年年末结合目标管理和年终工作总结进行,于次年3月底前结束。
  第十四条 年度考核的执行程序是:
  (一)被考核人个人总结,并填写《重庆市国家公务员年度考核登记表》;
  (二)部门分管领导人在听取群众意见或民主评议的基础上,根据被考核人的平时考核和年终考评情况写出评语,提出考核等次意见;
  (三)考核委员会或考核小组对部门分管领导人提出的考核评语和等次意见进行审核;
  (四)部门负责人确定考核等次;
  (五)将考核结果通知被考核人。
  第十五条 国家公务员对考核结果如有异议,可在接到考核结果通知之日起10日内向考核委员会或考核小组申请复核,考核委员会或考核小组在10日内提出复核意见,经部门负责人批准后以书面形式将复核结果通知申请人。其中,对复核结果被确定为不称职等次仍不服的,可向本级政府考核委员会(或人事局)申诉,考核委员会(或人事局)在收到申诉后必须在1个月内作出复核决定。

            第四章 考核机构

  第十六条 县级以上各级人民政府在年度考核时应设立非常设性的考核委员会,由本级政府负责人及有关部门的负责人7—9人组成,负责本级政府各部门国家公务员的年度考核工作。考核委员会主任由政府负责人担任,副主任由人事监察等部门负责人担任,其他为委员。其职责是:
  (一)依据国家有关考核规定,制定本地区年度考核实施办法;
  (二)对年度考核工作进行业务指导和综合管理;
  (三)协调和处理考核工作中的重大问题;
  (四)审核在年度考核中被确定为称职以上国家公务员的年度奖金;
  (五)审核优秀等次比例,发放优秀证书;
  (六)受理对复核结果仍被确定为不称职等次国家公务员的申诉。
  考核委员会的具体工作由本级政府人事部门承担。
  第十七条 县级以上各级人民政府的工作部门和乡镇政府,在年度考核时应设立非常设性的考核小组,由本部门或乡镇政府负责人、人事等工作机构的负责人和国家公务员代表3—5人组成。
  国家公务员代表由民主推选产生,至少为考核小组成员的三分之一。考核小组组长由本部门或乡镇政府负责人担任。考核小组的职责是:
  (一)依据考核规定,制定本部门年度考核实施细则;
  (二)组织实施本部门的年度考核工作;
  (三)向本级政府人事部门报批优秀等次比例;
  (四)颁发由重庆市人事局统一印制的优秀证书;
  (五)受理国家公务员对考核结果不服的申请。
  考核小组的具体工作由本部门人事处、科、股承办。
  第十八条 年度考核工作结束后,应将考核结果存入本人档案。
  
            第五章 考核结果的使用

  第十九条 国家公务员在年度考核中被确定为优秀、称职等次的,具有晋职、晋级和晋升工资的资格,并可获得奖金。具体按照下列规定办理:
  (一)国家公务员连续3年被确定为优秀等次或连续5年被确定为称职以上等次的,在本职务对应级别内晋升一级;
  (二)国家公务员在现任职务任期内,年度考核连续两年被确定为称职以上等次的,在本职务工资标准内晋升1个工资档次;
  (三)国家公务员年度考核被确定为称职以上等次的,原则上按本人当年12月份的基本工资额(即职务工资、级别工资、基础工资、工龄工资之和)为标准,发给1个月的奖金;
  (四)国家公务员连续两年被确定为优秀等次或连续3年被确定为称职以上等次的,具有晋升职务的资格。
  第二十条 国家公务员年度考核被确定为不称职等次的,按照下列规定处理:
  (一)当年考核被确定为不称职的,予以降职。降职决定由任免机关在3个月内作出。降职后,其职务工资就近就低套入新任职务工资档次。其原级别在新任职务对应级别范围内的,不降低原级别;原级别高于新任职务对应级别的,降到新任职务对应的最高级别,并执行相对应的级别工资;
  (二)连续两年考核被确定为不称职的,予以辞退。
  
            第六章 监督与管理

  第二十一条 市、区市县人事部门负责对国家公务员考核的监督管理工作,指导各部门和乡镇政府进行年度考核工作。
  第二十二条 各部门和乡镇政府在年度考核结束后,应及时将本部门年度考核结果统计表、考核工作总结报人事部门备案。
  人事部门备案审查后,对合格的,发给确认通知书,作为晋升工资的依据;对不合格的,应令其重新完善。
  第二十三条 各部门负责人、考核委员会和考核小组成员,必须严格遵守考核规程和考核纪律,实事求是地进行考核。对在考核中徇私舞弊、打击报复、弄虚作假的,应按照国家公务员纪律规定,严肃处理,追究其行政责任。
  
            第七章 附 则

  第二十四条 《重庆市国家公务员年度考核登记表》由市人事局统一印制。
  第二十五条 本办法执行中的问题,由市人事局负责解释。
  第二十六条 本办法自发布之日起施行。

  附件:《重庆市国家公务员年度考核登记表》
  附件:
  重庆市国家公务员年度考核登记表
  ( 年度)
  姓名    性别  出生年月      参加工作时间
  党派    学历    任现职          时 间
  单位和职务分管工作     
  本年度思想、工作总结
  不足
    评鉴意见
                    分管领导人签名:年 月 日
  提出等次
    考委会或考核小组意见
                         签名:年 月 日
  审核等次意见
               部门负责人(公章)签名:年 月 日
  确定等次意见
                     被考核人签名:年 月 日
  复核意见
                         签名:年 月 日
  (此页无正文)
  

关于印发《关于进一步完善建设银行利润留成办法的意见》的通知

中国建设银行


关于印发《关于进一步完善建设银行利润留成办法的意见》的通知

1990年4月16日,中国人民建设银行

建设银行各省、自治区、直辖市分行,计划单列市分行:
《关于进一步完善建设银行利润留成办法的意见》,经全国分行行长会议讨论已作修改,现印发你行执行。

附件1:关于进一步完善建设银行利润留成办法的意见
根据总行三年治理整顿的目标,为进一步调动各行经营管理的积极性,缓解经办国家预算内投资任务繁重而收益很小和筹措资金成本高的矛盾,对现行的利润留成办法作进一步的完善。
一、实行利润考核奖罚制度
为了促进各行全面完成利润计划、加强经营管理,在不改变目前留利比例的前提下,对各行实行利润考核制度,并实行奖罚。
(一)1990年对分行分别核定“基数利润”和“计划利润”两个利润指标。“基数利润”为利润计划的低线,必须保证完成,“计划利润”为目标计划,要努力争取完成。
(二)1990年各分行实现的利润(包括超基数、计划利润部分)仍按现行留利比例留成。
(三)考核方法。总行根据各行年度决算实际完成利润额进行考核和确定奖罚。计算方法:
1、当实际利润大于基数利润小于计划利润时:
超基数利润额=实际利润-基数利润
2、当实际利润大于计划利润时,分两段计算;
超基数利润额=计划利润-基数利润
超计划利润额=实际利润-计划利润
3、当实际利润小于基数利润时:
未完成基数利润额=基数利润-实际利润
(四)奖罚额。
“超基数利润额”按5%给予奖励;
“超计划利润额”按6%给予奖励;
“未完成基数利润额”按5%扣罚利润留成。
二、对经办中央预算投资给予适当补贴
为鼓励基层行认真履行财政职能,管好中央预算资金,促进国家重点项目的建设,解决经办中央预算投资收益小的矛盾,总行根据现有财源,给予适当的补贴,即:按各行经办的当年中央预算拨款铁道投资拨款,以港养港资金拨款,三“总部”统贷资金拨款(系指决算的“中央级基建拨款明细表”中“拨款支出累计”);当年新增国家投资公司基建基金委托贷款、国家基建基金部门贷款(系指决算的“贷款汇总表”中“发放贷款”“本年数”);当年回收中央预算基建贷款(系指决算的“贷款汇总表(本金)”中“收回贷款”本年数)之和的万分之六给予补贴。
凡经省分行转给计划单列市分行的或计划单列市分行转给省分行的,其业务量均计算在实际经办的分行之列。
三、新增存款奖励
为促使各行完成和超额完成新增存款任务,支持国家经济建设,对当年平均新增一般性存款额(含储蓄存款及企业单位存款)按1~12月份《资金平衡表》计算,给予1‰的奖励。计算公式如下:
当年新增存款奖励额=(当年平均新增储蓄存款+当年平均新增企业单位存款)×1‰
其中:
当年平均新增储蓄存款=(1~12月储蓄存款余额相加)/12-1月份期初余额
当年平均新增企业单位存款=(1~12月企业单位存款余额相加)/12-
1月份期初余额
储蓄所上等级的奖励办法不变,仍按建总发字(89)第30号文件办。
四、总行给予的奖励和补贴资金(总行已统一交纳能源交通重点建设基金,国家预算调节基金),由总行按三项基金分别下拨。
五、上述奖励及补贴办法暂定在1990年实行,总行根据各分行编报的《奖罚计算表》(见附2)清算。至于以后年度怎么办,待总行在调查研究基础上结合财务体制统一制定。
六、全行在实行上述奖励和补贴以后,总行集中的留利,将全部用于奖励和补贴。今后各分行要根据“分灶吃饭”的原则,自求平衡,量入为出,总行不再给于其他补助。
七、各行要认真贯彻“双增双节”方针,切实加强财务管理,提高经济效益,以保证利润计划的完成,同时在工作中要注意政策,严格按制度规定办事,避免发生短期行为。专用基金要加强管理,合理使用,统筹安排,充分发挥资金的经济效益。

附件2:奖 罚 计 算 表
编报单位 单位:万元
──────────────┬────┬────┬───────
│奖罚基数│奖罚比例│ 奖罚额
──────────────┼────┼────┼───────
│ 1 │ 2 │ 3=1×2
──────────────┼────┼────┼───────
超基数利润额 │ │ 5% │
──────────────┼────┼────┼───────
超计划利润额 │ │ 6% │
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未完成基数利润额 │ │ 5% │
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中央预算投资 │ │万分之六│
──────────────┼────┼────┼───────
其中:中央预算拨款支出累计 │ │万分之六│
──────────────┼────┼────┼───────
国家投资公司基建基金委托贷款│ │万分之六│
──────────────┼────┼────┼───────
国家基建基金部门贷款 │ │万分之六│
──────────────┼────┼────┼───────
中央预算基建贷款本年收回数 │ │万分之六│
──────────────┼────┼────┼───────
新增存款 │ │ 1‰ │
──────────────┼────┼────┼───────
合 计 │ │ │
──────────────┴────┴────┴───────
行长: 财会负责人: 复核: 制表: 编表日期:
注:1,该表“奖罚基数”按附件1计算口径计算。
2,铁道投资拨款,以港养港资金拨款,三“总部”统贷资金拨款由总行
统一计算,本表不填此项。